Инвесторы покупают и продают акции с целью получения прибыли от сделок. С доходов от этих сделок взимается Налог. Начинающие инвесторы бывают озадачены тем, какой актив выбрать для вложения с учетом налогообложения.
Чтобы проще понять, сколько составляет налог с продажи акций, мы рассчитаем сумму на конкретном примере.
Законодательное регулирование
Специальные определения и положения о ценных бумагах (ЦБ), в том числе об акциях, закреплены в Гражданском кодексе (ГК РФ). Документ регулирует правовые отношения между участниками рынка. Процедуру начисления и взыскания налогов регламентирует Налоговый Кодекс (НК РФ), который определяет ряд понятий и специальных терминов.
Основные из них:
- Налоговая декларация — документ, по которому продавцы акций обязаны отчитаться о своих доходах и расходах за год;
- налогооблагаемая база — часть дохода от продажи акций, остающаяся после вычета расходов и льготных вычетов, на которую начисляется ставка налога;
- налоговый агент — лицо, обязанное отчитываться по доходам и перечислять налоги;
- налоговый резидент — статус гражданина России или иностранца, который за последний календарный год прожил в стране не менее 183 дней;
- нерезидент — лицо, находившееся в РФ менее 183 дней за последний календарный год, независимо от гражданства.
Военные и госслужащие, фактически работающие большую часть года за границей, являются налоговыми резидентами России. В 2020 году срок пребывания для резидента может быть уменьшен до 90–182 дней на основании поправок в НК (ст. 207 п.2.2). Гражданин, который пробыл в России меньше 183 дней в 2020 году, может подать заявление о признании его резидентом до 30.04.2021 г.
Кто платит налог на доходы
Если продажа или погашение акций компании, зарегистрированной в РФ, принесла доход, то нужно заплатить НДФЛ. Обязанность по уплате распространяется как на налоговых резидентов, так и на нерезидентов. При убыточных сделках расход на покупку превышает доход от продажи. В этом случае налог не начисляется.
Продажа акций с помощью услуг посредников освобождает инвестора от заполнения декларации 3-НДФЛ и перечисления налогов. В частности, этого не нужно делать при оформлении сделки через брокерский счет, открытый на бирже, зарегистрированной в РФ.
Обязанности по расчетам, уведомлениям и перечислениям по сделкам выполняет налоговый агент — брокер или доверительный управляющий.
Все российские организации, которые осуществляют выплаты по заключенным с физлицами договорам купли-продажи акций, с 1 января 2020 года признаются налоговыми агентами.
Если инвестор претендует на налоговые вычеты, ему придется самостоятельно пройти процедуру заполнения и сдачи декларации. Если посредник находится за рубежом, то подсчитать каждый полученный рубль прибыли и заплатить налоги тоже придется без агента.
Размер налоговой ставки
Нормы НК устанавливают для налоговых резидентов ставку 13% на доход от продаж акций, которые были в собственности менее 3 лет. При владении акциями более 3 лет не нужно платить налог с суммы дохода до 3 млн рублей в год.
Это касается только сделок с обращающимися на рынке акциями, приобретенными не ранее 1 января 2014 г.
При этом при продаже акций в течение года с момента покупки резиденту придется уплатить в бюджет налог в размере 15% от суммы дохода, превышающего 5 млн рублей.
Нерезиденты обязаны платить налог на доход от продажи акций компаний РФ, которыми владели не более 5 лет, по ставке 30%. После превышения этого срока налог при продаже не взимается.
Законы разных государств устанавливают различные сроки пребывания в стране для признания гражданина налоговым резидентом. Россия имеет межправительственные соглашения о защите от двойного налогообложения с некоторыми государствами.
На доход от продажи акций зарубежных компаний с 1 января 2021 г. в РФ применяется точно такая же налоговая ставка, как для акций российских организаций.
Индивидуальный инвестиционный счет
Налоговый кодекс предусматривает оптимизацию налогообложения для граждан, открывших инвестиционный счет (ИИС). Этот способ инвестирования появился на финансовом рынке РФ в 2015 году. От обычного брокерского счета ИИС отличается льготами для резидентов. Кроме того, НДФЛ от операций с акциями взимается не ежегодно, а только при закрытии ИИС. Льготы не распространяются на дивиденды.
По выбору инвестора на ИИС, существующем не менее 3 лет, доступен один из двух вариантов льгот. Тип А — это вычет на взносы, который предоставляется в размере 13% от внесенной на счет суммы.
Сумма максимального взноса для применения вычета ограничена 400 тыс. рублей, то есть вычет не может превышать 52 тыс. рублей в год.
Возврат уплаченных налогов с доходов от продаж акций возможен за 3 последних года.
Тип В — это вычет на доход, который освобождает от налогообложения всю прибыль от операций на инвестиционном счете. Права на вычет инвестор лишается при закрытии счета до истечения 3 лет. При этом он обязан вернуть государству средства по вычету плюс пени в размере: количество дней х С х 1/300, где С − ставка рефинансирования Центробанка в периоде действия вычета.
Расчет дохода за год
Метод учета дохода, полученного от купли-продажи акций, основан на принципе ФИФО. В переводе с английского FIFO означает аббревиатуру фразы First In, First Out, то есть дословно «Первым пришёл — первым ушёл». В расчет входят и убыточные операции, которые уменьшают размер дохода.
Пример. Леонид купил акцию компании АВС в июне за 200 ₽, еще одну в сентябре за 300 ₽. В июле он приобрел акцию компании ДЕЖ за 300 ₽. В ноябре он продал все акции: компании АБС за 320 ₽, а ДЕЖ за 230 ₽. Доход за год составил 320 +320 + 230 – 200 – 300 – 300 = 70 ₽.
Подсчет понесенных расходов
Покупка акций является самой существенной, но не единственной статьей расходов инвестора. Подтвержденные документально затраты, связанные с операциями купли-продажи и владением акциями, увеличивают сумму расходов. Дополнительно снижают сумму НДФЛ следующие траты:
- Оплата услуг посредников — налоговых агентов.
- Налоги, уплаченные при наследовании или дарении акций.
- Проценты по займу — в случае покупки акций на заемные средства.
- Прочие расходы, например, комиссии за ведение брокерского счета.
Ограничен размер принимаемых к учету процентов по займу. Предельная величина не может превышать 1,1 х С (здесь С — ставка рефинансирования на момент получения заемных средств).
Исчисление налоговой базы
Для расчета размера налогооблагаемой базы используется кассовый метод. То есть реально полученные доходы уменьшаются на сумму произведенных расходов. Рассчитаем НДФЛ на примере, приведенном выше.
Итак, Леонид получил доход от акций за год в сумме 70 ₽. Комиссионные отчисления он подтвердил в размере 0,6% от операции. То есть при покупке он потратил дополнительно 0,6% х (200 + 300 + 300) = 4,8 ₽, а при продаже — 0,6% х (320 + 320 + 230) = 5,22 ₽. Налогооблагаемая база составит 70 – 5,22 = 64,78 ₽. Как налоговый резидент Леонид должен оплатить НДФЛ в сумме 13% х 64,78 = 8,42 ₽.
Когда не нужно платить налог
Налог на доход от продажи акций не взимается при реализации бумаг, которые были приобретены более 5 лет назад. Применять ст. 284.2 НК можно не ко всем доходам при продаже акций, принадлежавших инвестору в течение 5 лет. Для применения нулевой ставки налогообложения менее 50% активов эмитента должно прямо или косвенно приходиться на Недвижимость в России.
Освободить доход от налога по вычету в связи с 3-летним сроком владения можно при покупке акций на российской бирже. В этом случае нулевая ставка применяется к ежегодной прибыли от продаж в сумме до 3 млн рублей.
Пока не совсем понятно, будет ли применяться в 2021 году для граждан существующее ограничение по льготам на продажи акций иностранных организаций согласно списку Минфина.
Компании, зарегистрированные в отдельных государствах с льготным налогообложением и офшорных зонах, возможно, не попадут в режим, предусмотренный ст. 284.2 НК РФ.
Выводы
С любой суммы вам не придется платить НДФЛ от продажи акций, приобретенных на российской бирже, при условии владения ими более 5 лет. Частично избежать налогообложения можно при владении бумагами более 3 лет.
Такая возможность предоставляется инвесторам в случае продажи акций с положительным финансовым результатом на ИИС или на обычном брокерском счете.
В каждом из этих двух вариантов есть ограничения по суммам дохода, к которым применяются нулевые ставки НДФЛ.
Начинающему инвестору стоит попробовать вложения на 3 года в акции на ИИС типа В, где нет налогообложения доход от продажи акций.
Имейте ввиду, что существуют ограничения по суммам пополнения счета, индивидуальные у разных брокеров. Один человек может открыть только один счет ИИС.
Крупные инвестиции в акции с минимальными ставками НДФЛ по операциям купли-продажи требуют длительных сроков вложения.
Инвестору, имеющему льготы по налогам на доходы от продажи акций, придется самостоятельно и своевременно сдавать декларацию в ФНС, перечислять налоги в российский бюджет. Необходимо уметь правильно применять налоговые ставки и рассчитывать сумму, облагаемую НДФЛ. Это поможет вам избежать начисления пеней и штрафов за невыполнение требований налогового кодекса РФ.
Статья была полезна?
Спасибо за ответ!
Налогообложение операций купли-продажи ценных бумаг (1 часть)
Физические лица и предприниматели все активнее заключают сделки по операциям купли-продажи ценных бумаг. Такие сделки могут заключаться со специализированными компаниями (брокерами, доверительными управляющими). Какой порядок налогообложения таких сделок? Кто должен отчитываться в налоговую инспекцию о полученном доходе по операциям с ценными бумагами?
Физическое лицо и ИП могут осуществлять сделку купли-продажи ценных бумаг как напрямую, так и через посредника. В последнем случае, как правило, заключаются договоры доверительного управления, на брокерское обслуживание, поручения, комиссии, агентский Договор.
По общему правилу НДФЛ облагаются:
-доходы, полученные резидентом от продажи ценных бумаг на территории России или за ее пределами (пп.5 п.1, пп.5 п.3 ст.208, п.1 ст.209 НК РФ);
-доходы, полученные нерезидентом от продажи ценных бумаг на территории России (пп.5 п.1 ст. 208, п.2 ст.209 НК РФ).
Независимо от способа проведения сделки налоговая ставка по НДФЛ установлена:
-для налоговых резидентов — в размере 13 %;
-для нерезидентов — 30 % (ст.224 НК РФ).
Порядок налогообложения до 2020 года различался в зависимости от способа осуществления операций купли-продажи ценных бумаг.
1. Купля-продажа ценных бумаг без посредников
В том случае если физическое лицо или ИП не пользуется услугами брокеров, доверительных управляющих и прочих посредников, то операции по расчетам с бюджетом в части НДФЛ он должен провести самостоятельно. То есть физик должен сам (ст.214.1, п.2 ст.226 и пп. 2 п. 1, п. 2-4 ст.228 НК РФ):
-рассчитать финансовый результат (т.е. полученный доход) от операции купли-продажи ценных бумаг;
- -уменьшить полученный доход на сумму документально подтвержденных расходов;
- -рассчитать и заплатить в бюджет сумму НДФЛ;
- -представить в налоговую инспекцию декларацию по форме 3-НДФЛ.
Следует отметить, что компания, которая не является посредником и выкупает, например, акции у человека, не должна удерживать НДФЛ с его доходов. Это означает, что компания, которая не является посредником, также не будет являться налоговым агентом по НДФЛ (письма Минфина РФ от 07.11.2016 г. № 03-04-06/64995, от 07.02.2012 г. № 03-04-06/3-24). Но такие правила действуют до 2020 года.
Важно!
Согласно дополнениям, внесенным в п.1 ст. 226 НК РФ, с 2020 года (если иное не предусмотрено п. 2 ст.226.1 НК РФ), налоговыми агентами признаются также компании и ИП, осуществляющие выплаты по договорам купли-продажи (мены) ценных бумаг, заключенным ими с физическими лицами.
То есть налоговые агенты при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами на основании заявления физического лица учитывают фактически осуществленные и документально подтвержденные расходы, связанные с приобретением и хранением соответствующих ценных бумаг и которые физик произвел без участия налогового агента.
1.1. На какие расходы можно уменьшить полученные доходы по сделкам с ценными бумагами?
Доходы от продажи ценных бумаг можно уменьшить на расходы по их приобретению, реализации и хранению (п.12 ст.214.1 НК РФ).
- Так, к расходам по приобретению, реализации, погашению и хранению ценных бумаг, в частности, относятся:
- -суммы, заплаченные при приобретении ценных бумаг;
- -оплата услуг депозитария, брокеров, регистратора и других профессиональных участников рынка ценных бумаг;
- -суммы биржевого сбора (комиссия);
- -суммы процентов по заемным средствам, использованным на приобретение ценных бумаг в пределах ставки рефинансирования, увеличенной в 1,1 раза, — для рублевых кредитов и займов и исходя из 9 процентов — для валютных;
- -суммы налога на наследование или дарение ценных бумаг, уплаченные при их получении владельцем, который продает ценные бумаги;
-расходы дарителя (наследодателя) на приобретение ценных бумаг, если полученные в дар (в Наследство) ценные бумаги не облагаются НДФЛ (п.18, п.18.1 ст.217 НК РФ);
-прочие расходы, непосредственно связанные с куплей, продажей, погашением и хранением ценных бумаг (п.10 и абз.9 п.13 ст.214.1 НК РФ).
Кроме того, в качестве расходов на приобретение ценных бумаг можно учесть суммы, с которых физические лица или налоговые агенты уже рассчитали и заплатили НДФЛ (абз.8 п.13 ст. 214.1 НК РФ). Например, это может быть материальная выгода от покупки ценных бумаг по цене ниже рыночной (расчетной).
Доходы от продажи ценных бумаг можно уменьшить в полном объеме на стоимость приобретения, реализации, погашения и хранения ценных бумаг, за исключением процентов по заемным средствам, которые нормируются. Поэтому доход можно уменьшить на проценты, которые укладываются в норматив.
ПРИМЕР № 1.
Иванов П.П. заключил с банком кредитный договор на приобретение облигаций коммерческого банка.
Предположим, что процентная ставка по кредиту составила 14 % годовых.
Сумма кредита составила 730 000 рублей.
Предположим, что в период кредитного договора, действовала ставка рефинансирования в размере 7 процента годовых (с 9 сентября 2019 г.).
Поэтому предельный размер процентов, которые можно учесть в расходах на приобретение ценных бумаг, равен 7,7 % (7% ? 1,1 раза).
Ставка процентов по кредиту Иванова П.П. больше предельного размера процентов, которые можно учесть в расходах на приобретение ценных бумаг (14% > 7,7%).
А значит Иванов П.П. сможет уменьшить доходы от продажи ценных бумаг на сумму процентов, равную:
730 000 рублей ? 7,7% : 365 дней ? 31 дней = 4 774 рублей.
1.2. Какими документами можно подтвердить расходы?
Расходы на приобретение, хранение и реализацию ценных бумаг должны быть документально подтверждены (п. 10 ст. 214.1 НК РФ).
К подтверждающим документам относятся (письмо Минфина РФ от 12.12.2007 г. № 03-04-05-01/403):
-документы (в т.ч. квитанции к приходному кассовому ордеру, квитанции банка, расписки покупателя о получении денег, выписки с банковского счета и т. д.);
-иные надлежащим образом оформленные документы (например, справка из бухгалтерии об удержании стоимости акций организации из зарплаты сотрудника).
Кроме того, физическое лицо может претендовать на инвестиционный вычет по НДФЛ (см. раздел 3).
2. Купля-продажа ценных бумаг через брокеров, доверительных управляющих и иных посредников
Если операции с ценными бумагами осуществляет доверительный управляющий, депозитарий, брокер или форекс-дилер на основании соответствующего договора, то такое лицо признается налоговым агентом, который самостоятельно производит вычет расходов по ценным бумагам (п.п.1, 2, 4 ст. 226.1 НК РФ). Это правило также будет действовать и в 2020 году.
То есть налоговый агент должен:
-рассчитать финансовый результат (т.е. полученный доход) от операции купли-продажи ценных бумаг;
- -уменьшить полученный доход на сумму документально подтвержденных расходов;
- -рассчитать и заплатить в бюджет сумму НДФЛ;
- -представить в налоговую инспекцию справку по форме 2-НДФЛ.
- Это означает, что физическое лицо получит доход от сделки с ценными бумагами за минусом удержанного с этой суммы налога.
И, как уже было отмечено, с 2020 года при осуществлении операций с ценными бумагами, за физическое лицо будет отчитываться налоговый агент.
Аналогичный порядок действует у ИП. Статьей 214.
1 НК РФ установлен специальный порядок налогообложения доходов по операциям с ценными бумагами и операциям с финансовыми инструментами, который не зависит от того, осуществляет физическое лицо — получатель дохода операции с ценными бумагами в качестве ИП или нет (письма Минфина РФ от 24.12.2018 г. № 03-04-05/94050, от 10.02.2011 г. № 03-04-05/4-74).
3. Получение инвестиционного вычета по НДФЛ
В ряде случаев физическое лицо может получить налоговый вычет по НДФЛ (т.е. уменьшить сумму налога).
3.1. Условия для получения инвестиционного вычета по НДФЛ
Так, физическое лицо может получить инвестиционный вычет по НДФЛ при продаже ценных бумаг при соблюдении следующих условий (пп.1 п.1, п.2 ст.219.1 НК РФ, письмо Минфина РФ от 25.11.2019 г. № 03-04-05/91248):
-ценные бумаги (акции, облигации, паи) должны быть приобретены после 01.01.2014 г. и обращаться на российском организованном рынке ценных бумаг;
- -ценные бумаги (акции, облигации, паи) должны быть в собственности более трех лет;
- -ценные бумаги не учитывались на индивидуальном инвестиционном счете (ИИС);
- ИИС — это счет, предназначенный для обособленного учета денежных средств и ценных бумаг клиента — физического лица, который открывает и ведет брокер или доверительный управляющий на основании соответствующего договора.
- -физическое лицо является налоговым резидентом в период получения дохода по ценным бумагам;
- -у физического лица есть доходы, облагаемые НДФЛ по ставке 13%.
Что представляет собой инвестиционный вычет по НДФЛ? Предельная величина налогового вычета определяется как произведение количества лет нахождения ценных бумаг в собственности и суммы, равной 3 млн рублей.
Например, 3 года х 3 млн рублей = 9 млн рублей — предельный размер инвестиционного вычета.
3.2. Как получить инвестиционный вычет по НДФЛ?
Если условия для применения инвестиционного вычета выполняются, то физическое лицо может получить его следующими способами (пп. 4 п. 2 ст. 219.1 НК РФ):
- 1) в своей налоговой инспекции.
- Для получения инвестиционного вычета по окончании года, физическому лицу необходимо:
- -подготовить копии документов, подтверждающих наличие права на налоговый вычет (например, отчеты брокера, подтверждающие срок нахождения реализованных ценных бумаг в собственности, а также правильность расчета налогового вычета);
- -получить справку из бухгалтерии по месту работы о суммах начисленных и удержанных налогов за соответствующий год по форме 2-НДФЛ;
- -заполнить налоговую декларацию (по форме 3-НДФЛ);
- -предоставить в налоговый орган по месту жительства заполненную налоговую декларацию с копиями документов, подтверждающих право на получение налогового вычета.
- В случае если в представленной налоговой декларации исчислена сумма налога к возврату из бюджета, вместе с налоговой декларацией следует подать в налоговый орган заявление на возврат НДФЛ.
- 2) у налогового агента.
Для получения налогового вычета физическому лицу необходимо предоставить налоговому агенту заявление на получение налогового вычета.
В случае если при предоставлении налогового вычета несколькими налоговыми агентами его совокупная величина превысила предельный размер, на который физическое лицо имеет право, необходимо представить в налоговый орган по месту жительства налоговую декларацию и доплатить соответствующую сумму НДФЛ.
Приобретение обществом собственных акций – Пресс-центр | Новости GSL News
Материал опубликован в издании «Юридический справочник руководителя» 01.12.2011
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций.
При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Приобретение обществом собственных акций
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом.
Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст.
72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст.
72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Судебная практика
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО.
Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Процедура продажи акций акционерного общества
Продажа акций акционерного общества (АО) предполагает переход права собственности (и соответственно, всех прав и обязанностей, связанных с владением акциями) от акционера или самого АО к иному лицу, третьему, до момента продажи лицу, не являющемуся акционером, или действующему акционеру. Акция, как и иное имущество, может выступать объектом сделки купли-продажи с учетом особенностей и ограничений, накладываемых законодательством об акционерных обществах и нормативными актами, регулирующими вопросы выпуска и оборота ценных бумаг в форме акций.
Бездокументарная Ценная бумага, коей является акция любого АО в силу абз. 2 п. 1 ст. 25 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, на основании ст. 128 Гражданского кодекса (далее — ГК) представляет собой один из объектов гражданских прав. Что, в свою очередь, предполагает, что она может выступать объектом гражданско-правовых сделок, в том числе и сделок купли-продажи.
По общему правилу п. 1 ст.
129 ГК акция как вид объекта гражданских прав свободна в обороте, что означает возможность ее свободной продажи и передачи прав собственности на нее в иных формах, за исключением ограничений, прямо установленных законом.
Также право свободного отчуждения прав на такие бумаги следует из ст. 209 ГК, устанавливающей содержание самого права собственности. Так, на основании п. 2 указанной нормы владелец акций может свободно совершать любые действия и сделки.
Абз. 4 п. 1 ст. 2 закона 208-ФЗ, являющегося основным нормативным документом, регулирующим вопросы совершения сделок по купле-продаже акций АО, также указывает на неотъемлемость права держателя ценных бумаг осуществить отчуждение своих акций. При этом закон не допускает ограничений на совершение данной сделки, исключение может касаться лишь акций непубличного акционерного общества.
ВНИМАНИЕ! В ряде случаев, предусмотренных ст. 28 и 29 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ, следуку предварительно необходимо согласовать с антимонопольным органом.
Продажа акций при установлении преимущественного права покупки
Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу.
При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.
Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.
Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.
Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):
- осуществляется купля-продажа акций непубличного АО;
- такое право закреплено в уставе организации;
- воспользоваться таким правом могут лишь действующие акционеры или в прямо установленных уставом случаях само общество.
В целях реализации этого права Продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.
В условиях распространения коронавирусной инфекции чиновники изменили условия приобретения размещенных ПАО акций. Эксперты КонсультантПлюс подготовили обзор мероприятий, связанных с мерами поддержки бизнеса государством. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ и бесплатно изучите материал.
Когда продавать акции, чтобы получить дивиденды см. здесь.
Особенности выкупа акций обществом
Одним из вариантов продажи акций является возмездное их отчуждение АО. При этом существует два возможных варианта выкупа:
- Обязанность общества купить акции на основании правомочного требования акционера в установленных законом случаях.
- АО осуществляет покупку акций на добровольной основе на основании волеизъявления акционеров общества.
Обязанность общества совершить покупку акций закреплена ст. 75 закона 208-ФЗ в следующих случаях:
- принятие решения о реорганизации предприятия;
- согласие на совершение сделки, стоимость которой более половины балансовой стоимости активов общества (крупная);
- утверждение изменений в уставе, которыми были ограничены права акционеров;
- изменение статуса общества с публичного на непубличное;
- направление заявления о делистинге (прекращении торговли акциями общества на бирже ценных бумаг) по решению общего собрания.
Суд подтвердил законность привлечения компании к налоговой ответственности за выкуп собственных акций
В июле 2014 г.
компания «Хадсон Ривер Раша Лимитед» (место регистрации – Федерация Сент-Китс и Невис, Карибские острова) стала единственным акционером общества «Мельник», выкупив у него 100% акций, но уже в декабре вручила обществу заявление о приобретении собственных размещенных акций.
На этот момент у АО «Мельник» отсутствовали законодательные ограничения на покупку, общество было обязано исполнить решение акционера, поэтому заключило соответствующий договор, произвело оплату акций и приняло их на учет со ссылкой: «собственные акции, выкупленные у акционеров».
Позднее в результате выездной налоговой проверки Межрайонная инспекция ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края пришла к выводу, что общество не исполнило установленную п. 1 ст.
310 НК РФ обязанность налогового агента по удержанию налога с доходов при осуществлении выплат, а потому подлежит привлечению к ответственности.
Компании был доначислен налог с доходов, полученных иностранной организацией, пени и Штраф в общей сумме порядка 78 млн рублей.
АО «Мельник» обратилось в арбитражный суд Алтайского края с заявлением о признании недействительным решения налогового органа.
Инспекция против требований возражала, настаивая на том, что под видом операции по выкупу собственных акций у единственного акционера – иностранной компании, не облагаемой налогом в силу п. 2 ст.
309 НК РФ, общество осуществило выплаты иностранной организации, предусмотренные подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ, не исполнив при этом обязанности налогового агента и не удержав налог с доходов, полученных иностранным участником.
О мнимости операции, по мнению ИФНС, свидетельствовала согласованность действий общества и его единоличного акционера, осуществленных в одном лице, в связи с чем произошли безналоговое изъятие части прибыли в пользу иностранного юридического лица, зарегистрированного в офшорной зоне, и вывод денежных средств за пределы территории РФ.
В качестве доказательства согласованности инспекция привела ряд фактологических аргументов, касающихся обстоятельств подписания и исполнения договора купли-продажи.
ИФНС пришла к выводу, что компания «Хадсон Ривер Раша Лимитед» не получила выгоду от дохода и не определяла его дальнейшую судьбу, поэтому не может рассматриваться в качестве фактического получателя дохода.
Суд первой инстанции поддержал АО «Мельник», придя к выводу, что хозяйственная операция полностью соответствует нормам действующего законодательства, не прикрывала иные сделки и не является фиктивной, повлекла правовые последствия, предусмотренные договором купли-продажи, была учтена в соответствии с ее действительным экономическим смыслом, общество не получило необоснованную налоговую выгоду. Доводы инспекции о совершении сделок, повлекших поглощение акций общества «Мельник» иностранной организацией, зарегистрированной в офшорной зоне, и выводе денежных средств за пределы территории России по инициативе и под контролем группы аффилированных лиц суд отклонил, констатировал их недоказанность, а также неправильное применение инспекцией нормы п. 1 ст. 309 НК РФ вместо подлежащего применению п. 2 той же статьи.
Налоговый орган обратился с жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, который, изучив материалы дела № А03-21974/2017, вынес постановление, которым отменил решение первой инстанции и принял по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества «Мельник». Суд указал на особенности налогообложения иностранных организаций, которые определены в ст. 309 НК РФ.
Согласно подп. 2 п. 1 ст.
309 НК РФ доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации, относятся к доходам иностранной организации от источников в России и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты дохода. В соответствии с п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в России, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ.
Суд подчеркнул, что в отсутствие международного договора (который согласно подп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ исключает налоговую выплату) между Россией и Федерацией Сент-Китс и Невис налогообложение организации – резидента федерации осуществляется в соответствии с положениями НК РФ.
Со ссылкой на п. 1, 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» апелляция указала на необходимость учитывать действительный экономический смысл операций, совершаемых налогоплательщиком.
«При таких обстоятельствах действительным экономическим смыслом операции по выкупу собственных акций иностранного участника явились выведение налогоплательщиком денежных средств в низконалоговую юрисдикцию без уплаты налогов и получение необоснованной налоговой выгоды в виде неисполнения налоговой обязанности по исчислению и уплате в бюджет налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации. Ссылки заявителя на то, что общество не являлось и не может являться выгодоприобретателем при совершении оспариваемой операции по приобретению акций у акционера (поддержанные судом первой инстанции), и на то, что необоснованная налоговая выгода может быть получена исключительно получателем денежных средств и дохода, несостоятельны, поскольку в результате действий налогоплательщика, направленных на выкуп собственных акций у единственного акционера, произошло изъятие части прибыли в пользу иностранного юридического лица», – заключил суд.
Более того, по мнению второй инстанции, получение необоснованной налоговой выгоды может происходить и в результате уклонения от исполнения обязанности налогового агента. Упоминая п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г.
№ 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации», суд указал, что в случае, если обязанность по исчислению и удержанию налога из денежных средств налогоплательщика возложена на налогового агента, обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня удержания сумм налога налоговым агентом. В противном случае с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.
Связаться с представителем АО «Мельник» для получения по данному решению и о дальнейших действиях компании редакции «АГ» не удалось. Представитель ФНС России ранее сообщал «АГ», что ведомство не комментирует конкретные судебные споры, в которых участвует.
Оценивая дело, ведущий Юрист юридической компании «Пепеляев Групп» Петр Попов подчеркнул, что подобная переквалификация выкупа акций в выплату дивидендов может быть новшеством только для российской практики, в то время как во многих странах мира (например, в Великобритании, Австралии или ЮАР) действуют законодательные предписания и разъяснения, в каких ситуациях такой выкуп прямо признается выплатой дивидендов, а когда переквалификации не происходит.
«Так, если акционеров много и выкупаются акции только у некоторых из них, а затем, например, продаются существующим акционерам или третьим лицам, то можно подтвердить, что смысл операции – это именно изменение структуры владения, а не распределение прибыли. Для акционерных обществ, чьи акции торгуются на бирже, смыслом может быть стимулирование котировок, но именно поэтому подобные операции обычно ограничиваются во избежание манипулирования рынком.
Между тем, если акционер один и единственное реальное экономическое последствие выкупа – это выплата акционеру, оспорить переквалификацию сложно.
Представим себе, что общество, получая стабильную прибыль, выкупает у единственного акционера по 5% акций в год в течение, скажем, 15 лет, – думаю, что в такой ситуации переквалификацию в дивиденды поддержал бы любой из читателей.
При этом ссылаться на свободу договора здесь бесполезно, потому что для налогов важна экономическая суть операций, а не их правовая форма», – пояснил Эксперт.
Он упомянул опыт США, где проблема известна с 1920-х гг. Здесь Служба внутренних доходов выпустила в 1976 г. разъяснение, согласно которому, если акционеров много и хотя бы один отказался от выкупа, нельзя переквалифицировать выкуп в дивиденды. Но такой формальный подход критикуется учеными и не принимается судами.
Эксперты также обратили внимание на доказательства, представленные налоговой инспекцией в деле.
Петр Попов отметил, что суд не сделал категоричного вывода о фактическом получателе дивидендов, а лишь подтвердил позицию налогового органа, что дивиденды получила иностранная организация.
По его мнению, лучше было провести полную реконструкцию реальных экономических отношений, выявить фактического получателя дивидендов и, если это российский налоговый резидент, применить ставку 13%.
Адвокат, партнер юридической фирмы «Тиллинг Петерс» Екатерина Болдинова также отметила, что рассматриваемая в деле схема уже известна практике под названием buyback (обратный выкуп акций).
Она рассказала, что такого рода схемы нередко использовались налогоплательщиками для вывода денег из страны, причем это считалось сравнительно безопасным способом – налоговики такими сделками не интересовались: «Поэтому дело АО “Мельник” фактически первое, где налоговикам удалось развернуть эту схему, показав суду сделку под другим углом зрения».
«С учетом этого судебного акта, думаю, налогоплательщикам придется серьезнее относиться к такого рода сделкам и доказывать, что при их совершении стороны преследовали не налоговую, а конкретную деловую цель. Только применение такого подхода может снизить вероятность налоговых доначислений», – резюмировала адвокат.